Налоговая вызывает на допрос в качестве свидетеля: как себя вести?

1. Что такое налоговый допрос?

Налоговый допрос – это мероприятие, проводимое ИФНС, для установления факта совершения налогового преступления на основе несостыковок в показаниях и реальными обстоятельствами. Вызвать могут кого угодно – от генерального директора до рядового сотрудника и контрагентов – иными словами всех, кто может знать интересующие налоговую сведения о деятельности организации.

Пригласить на допрос могут для дачи пояснений или для дачи показаний в качестве свидетеля, это разные контрольные мероприятия с разными возможными последствиями.

Для дачи пояснений (п. 4 п. 1 ст. 31 НК РФ) в ИФНС может явиться любой сотрудник компании, в том числе и юрист, с доверенностью. Вызов осуществляется по письменному приглашению в виде, соответствующем Приложению N 2 приказа ФНС России от 07.11.2018 N ММВ-7-2/628@. Наличие печати на уведомлении о вызове в налоговую налогоплательщика не обязательно, без неё приглашение силы не теряет

Участие в допросе ИФНС физического лица в роли свидетеля регулируется ст. 90 НК РФ. На имя вызываемого лица приходит повестка, чаще всего имеющая вид согласно Приложению N 10 к письму ФНС России от 15.01.2019 N ЕД-4-2/356@, но может отличаться. На устный вызов свидетель имеет право не реагировать, сославшись на письмо ФНС России от 17.07.2013 N АС-4-2/12837@.

Повестка может содержать такие сведения, как:

• Дату, время и место проведения допроса.

  При отсутствии даты и места встречи в повестке следует связаться с ИФНС для прояснения деталей.

• Причину вызова.

  Зачастую не указывается. Можно связаться с ИФНС для уточнения причины направления повестки.

Показания свидетеля считаются доказательствами и могут быть использованы в суде.

От дачи показаний можно отказаться, воспользовавшись частью 3 ст. 90 НК или ст. 51 Конституции РФ, иные причины не предусмотрены. Отказ без причины будет рассматриваться как дача ложных показаний, что в свою очередь влечёт ответственность по статье 128 НК и наказывается штрафом в размере трёх тысяч рублей. Помните, что подобное поведение подозрительно для налоговиков.

Согласно пункту 4 ст. 90 НК РФ по ряду обстоятельств, из-за которых лицо, привлеченное к даче показаний, не может посетить допрос в назначенном месте или по усмотрению инспектора в иных случаях, допрос может пройти по месту пребывания свидетеля, однако перенести дату встречи таким образом нельзя.

При отсутствии даты и места допроса в повестке следует связаться с ИФНС для прояснения. Неявка наказывается штрафом в размере тысячи рублей по ст. 128 НК РФ.

2. Зачем вызывают в налоговую в качестве свидетеля?

Допросы проводятся с целью прояснения деталей сомнительных финансово-хозяйственных операций и осуществления контроля за соблюдением налогового законодательства. Вызывать имеют право для дачи показаний только по финансово-хозяйственным операциям, совершённым не более трёх лет назад.

Одна из целей вызова на допрос – оказать давление, припугнуть. Для получения нужных сведений от вызванного в налоговую лица инспекторы могут прибегать к разного рода психологическим воздействиям. Подробнее о правильном поведении мы рассказали ниже.

Полученные показания сотрудники ИФНС в последствии могут прикреплять к доказательной базе совершения налогового правонарушения и использовать их в суде. Именно это делает допрос серьёзным мероприятием, к которому нужно готовиться для избежания проблем в последствии. Важно не только знать о том, как проходит процедура допроса, но и том, как подготовиться и как себя вести перед инспектором.

3. Когда могут провести допрос свидетеля?

Проводить допрос ИФНС имеет право:

• До начала налоговой проверки;
• В рамках камеральной, выездной или тематической проверки;
• В рамках мероприятий дополнительного контроля для уточнения результатов проведённой проверки;
• Вне проверочных мероприятий.

После окончания всех проверочных мероприятий, включая дополнительный контроль, допросы проводиться не могут. Если его всё же по каким-либо причинам провели, то допрос будет признан незаконным, а все показания – недействительными. Но в случае, когда повестка пришла до окончания проверки, то допрос законен, неявка повлечёт ответственность по ст. 128 НК РФ, а полученные свидетельские показания будут являться доказательствами.

Вне проверочных мероприятий повестка на допрос может прийти в случае проведения проверки в отношении Вашего контрагента или его контрагента. Стоит связаться с контрагентом, прояснить ситуацию и сообщить о внимании к ним налоговиков

4. Кого ФНС могут вызвать в качестве свидетеля?

Как говорилось ранее, вызвано на допрос может быть любое физическое лицо, которому может быть известны какие-либо обстоятельства о заинтересовавшем налоговую инспекцию деле. В первую очередь обычно приглашают генерального директора, но повестку могут получить бухгалтера, рядовые сотрудники, учредители, контрагенты. При имеющихся подозрениях в налоговую могут вызывать даже уволенных сотрудников.

По п. 2 ст. 90 НК РФ не могут быть вызваны в качестве свидетеля:

• Лица, которые в силу малолетнего возраста, своих физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля;

  Малолетними признаются лица, не достигшие 14 лет.

• Лица, которые получили информацию, необходимую для проведения налогового контроля, в связи с исполнением своих профессиональных обязанностей, и подобные сведения относятся к профессиональной тайне этих лиц, в частности адвокаты, аудиторы.

Если с первой группой лиц всё понятно, то со второй стоит разобраться подробнее. Нельзя допрашивать:

• По ст. 8 «Адвокатская тайна» Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатов, которые получили информацию в связи с оказанием юридической помощи;
• По ст. 9 «Аудиторская тайна» Федерального закона от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» аудиторов и аудиторские компании, так как они обязаны сохранять конфиденциальность данных, полученных от обратившегося за услугой лица;
• По ст. 16 «Обязанности нотариуса» Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1, нотариусов, получивших информацию в связи с оказанием профессиональной помощи;
• По ст. 13 «Соблюдение врачебной тайны» Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» не допускается разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, в том числе после смерти человека, лицами, которым они стали известны при обучении, исполнении трудовых, должностных, служебных и иных обязанностей;
• По ст. 3 «Право на свободу совести и свободу вероисповедания» Федерального закона от 26.09.1997 № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» тайна исповеди охраняется законом.

5. Идти или нет, вот в чем вопрос.

От дачи показаний можно отказаться, воспользовавшись частью 3 ст. 90 НК или ст. 51 Конституции РФ, иные причины не предусмотрены.

Неявка на допрос или уклонение от явки наказывается штрафом в размере одной тысячи рублей по ст. 128 НК РФ. Отказ без причины будет рассматриваться как дача ложных показаний, что в свою очередь влечёт ответственность по статье 128 НК и наказывается штрафом в размере трёх тысяч рублей. Помните, что подобное поведение подозрительно для налоговиков.

Согласно пункту 4 ст. 90 НК РФ по ряду обстоятельств, из-за которых лицо, привлеченное к даче показаний, не может посетить допрос в назначенном месте или по усмотрению инспектора в иных случаях, допрос может пройти по месту пребывания свидетеля, однако перенести дату встречи таким образом нельзя.

Не рекомендуем оставлять ситуацию на самотёк и игнорировать вызов. Для инспекторов неявка является аргументом против компании и усилит сомнения в правомерности её деятельности.

Вызов на допрос можно игнорировать без последствий только в случаях приглашения без повестки любым из возможных способов – звонком, в разговоре, через третье лицо, смс или электронным письмом, – сославшись на письмо ФНС России от 17.07.2013 N АС-4-2/12837@.

6. Где и как должен проходить опрос свидетеля?

Для дачи свидетельских показаний лицо вызывается в налоговый орган, проводящий контрольные мероприятия, в указанное в повестке время. Как говорилось ранее, свидетель может дать показания по месту пребывания в случаях, предусмотренных пунктом 4 ст. 90 НК РФ или по усмотрению инспектора.

Согласно Письму ФНС России от 17.07.2013 № АС-4-2/12837 получение показаний свидетеля по месту его жительства рекомендуется осуществлять с участием не менее двух сотрудников налоговой службы, предварительно получив согласие свидетеля и совместно проживающих с ним лиц о разрешении входа в жилое помещение. О разрешении входа в квартиру/дом делается пометка в протоколе, под которой должны оставить подписи свидетель, сожители и прибывшие налоговики. При отсутствии единогласного разрешения на доступ инспекторы не имеют право входить в жилое помещение в соответствии с п. 5 ст. 91 НК РФ.

В случае, если свидетель находится далеко от налогового органа, проводящего проверку, инспекция может направить в налоговый орган по месту жительства или месту нахождения лица письменное поручение о допросе.

Начинается контрольное мероприятие с установления личности свидетеля. После установления личности свидетелю разъясняют его права и предупреждают об ответственности за ложные показания и намеренное уклонение от ответа на вопрос инспектора. При применении технических средств фиксации процесса мероприятия сотрудник налоговой обязан сообщить об этом до начала допроса. После проведённого инструктажа свидетель должен оставить свою подпись как знак осведомления.

После беседы и составления протокола, протокол нужно подписать. Не спешите этого делать, прочтите 9 пункт этой статьи, чтобы не допустить ошибок и избежать неприятных последствий.

Форма протокола допроса свидетеля утверждена Приказом ФНС России от 07.11.2018 № ММВ-7-2/628@. С 3 сентября 2018 года свидетелю обязаны отдавать копию протокола, при отказе от получения копии в документ заносится соответствующая запись.

7. Может ли кто-то сопровождать?

По части 1 ст. 48 Конституции РФ каждый имеет право на квалифицированную юридическую помощь. Для присутствия на налоговом допросе юриста необходима только доверенность без нотариального заверения от имени свидетеля, если это представитель юр. лица, а если физического – требуется нотариальная доверенность.

Но сопровождать свидетеля может не только юрист. Письма ФНС от 31 декабря 2013 г. № ЕД-4-2/23706@ и от 30 октября 2012 г. № АС-3-2/3920@ разъясняют, что круг сопровождающих лиц не ограничен. В письме ФНС России от 17.08.2020 № ЕА-4-15/13203@ сказано, что налоговым законодательством не регламентированы права и обязанности лиц, сопровождающих свидетеля, вызванного повесткой для допроса в налоговый орган в порядке статьи 90 НК РФ.

Примеры сопровождающих лиц:

• Уполномоченный представитель

  Пункт 1 ст. 26 НК РФ гласит, что налогоплательщик может участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, через уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено настоящим Налоговым Кодексом РФ.

  Согласно ст. 29 НК РФ уполномоченным представителем налогоплательщика может стать физическое или юридическое лицо, уполномоченное налогоплательщиком, в нашем случае свидетелем, представлять его интересы в отношениях с налоговыми органами, в нашем случае присутствовать на допросе. Уполномоченным лицом не может стать должностные лица налоговых органов, органов внутренних дел, судьи, следователи и прокуроры.

  Но есть ограничение. Согласно Письму Минфина России от 22.10.2015 № 03-02-07/1/60796 статьей 90 НК РФ при проведении допроса свидетеля участие проверяемого лица не предусмотрено.

• Адвокат/юрист

  Ст. 1 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» регламентирует адвокатскую деятельность. Согласно части 1 этой статьи адвокатской деятельностью признаётся квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленным Федеральным законом, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

  Ч. 3 и 4 ст. 1 Ст. 1 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» закрепляют список лиц, чья юридическая помощь не является адвокатской деятельностью.

  Присутствие юриста на допросе даёт некоторые преимущества. Так по ч. 3 ст. 99 НК РФ юрист имеет право делать замечания, подлежащие внесению в протокол и приобщению к делу. Свидетель тоже имеет право это делать, но в силу стресса или незнания юридических тонкостей может упустить важные детали. Свидетель может консультироваться с юристом перед дачей окончательного ответа на любой вопрос, но ответить за него юрист не может.

  Как уже говорилось ранее, присутствующий при мероприятиях налогового контроля адвокат или юрист не могут быть вызваны в качестве свидетеля на допрос, так как он получил информацию об интересующих инспекцию обстоятельствах в ходе выполнения профессиональной деятельности. Такая информация относится к адвокатской тайне согласно ст. 8 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации.

• Иные сопровождающие лица

  Как было сказано ранее, согласно письмам ФНС от 31 декабря 2013 г. № ЕД-4-2/23706@ и от 30 октября 2012 г. № АС-3-2/3920@ круг сопровождающих лиц не ограничен. В качестве сопровождающего лица может выступать даже переводчик, если существует такая необходимость. Напомним лишь про ограничение: в письме ФНС России от 17.08.2020 № ЕА-4-15/13203@ уточняется, что статьей 90 НК РФ при проведении допроса свидетеля участие проверяемого лица или его представителя не предусмотрено.

8. О чем могут спрашивать свидетеля на допросе в ФНС?

Для собственного удобства и систематизации необходимых для уточнения деталей ФНС составила общие перечни вопросов для сотрудников и для руководителей, представленные в Приложении N 1 и в Приложении N 2 к письму ФНС от 13.07.2017 N ЕД-4-2/13650@ соответственно. По ним Вы можете заранее подготовиться и в общих чертах понять, с чем Вам предстоит встретиться. Конечно, список вопросов приблизительный, инспекторы не обязаны ему чётко следовать, да и вопросы будут отличаться от случая к случаю.

Вопросы могут касаться:

• Должности свидетеля, опыте работы;
• Организации, юридической информации о ней;
• Структуры организации;
• Деятельности организации, проведённых сделок и иных операций, осуществлённых за последние три года;
• Предыдущих налоговых проверок;
• Контрагентов и их организации, сотрудничества.

Важно заранее вспомнить версию событий, собрать документы для подтверждения своих слов. Во время допроса инспектор может прибегать к психологическому давлению, запугиванию. Не реагируйте на провокации.

Для того, чтобы налоговый допрос прошёл для Вас с наибольшим комфортом и с минимальными последствиями, мы рекомендуем придерживаться следующих правил:

Во-первых, на встречу с инспектором следует приходить в деловом стиле, особенно директорам. Иначе могут появиться подозрения о номинальности директора.

Во-вторых, держите дистанцию, не сближайтесь с инспектором. Он попытается сделать это сам, чтобы расположить к себе, разговорить и собрать о Вас любую информацию. Вы не обязаны давать ответы на вопросы личного характера. Ведите себя дружелюбно, но строго, по-деловому.

Продумывайте ответы, формулируйте их чётко и лаконично. Не говорите ничего лишнего. Если вопрос кажется подозрительным, лучше ответить без конкретики. Также допустимо отвечать неопределённо, если вопрос касается каких-либо документов или конкретных дат, которые Вы не можете проверить в момент вопроса. Мы все люди, поэтому можем попросту не вспомнить таких мелких деталей без обращения к соответствующим данным.

Помните, вопросы могут повторяться, запоминайте свои ответы. Придерживайтесь подготовленной версии, не противоречьте сами себе.

9. Что делать после допроса в налоговой?

Единственное и самое главное правило – всегда проверяйте протокол и делайте это очень тщательно. От него зависит то, какие последствия повлечёт за собой допрос. Помните, что показания за Вами записывает сотрудник налоговой, а это значит, что события в протоколе могут быть изложены в выгодном для налогового органа свете.

Протокол допроса обязан содержать:

1. Номер протокола, дату, место и время проведения допроса;
2. Должность и Ф.И.О. инспектора, который составлял протокол, название налогового органа;
3. Данные свидетеля: Ф.И.О., дата и место рождения, паспортные данные, место жительства, гражданство;
4. Сведения об иных лицах, присутствовавших на допросе;
5. Вопросы и ответы (свидетельские показания);
6. Приложения к протоколу при их наличии.

Ознакомьтесь с протоколом, внимательно прочитав каждую строчку – точно ли записаны Ваши слова, нет ли изменений формулировок, ищите то, что звучит неоднозначно. Проверяйте не только свои показания, но и зафиксированные формулировки вопросов.

Если Вы нашли ошибку или неточность, изменённую формулировку вопроса или ответа, обязательно сообщите об этом, попросите внести правки в протокол или укажите все неточности в разделе для замечаний, отметив с чем Вы не согласны и как следовало бы это записать.

Следует расписаться на каждой странице для исключения возможности подмены документа. Если протокол распечатан только на одной стороне листа, то во избежание допечатывания текста следует прочёркивать пустую область.

Для собственного спокойствия и облегчения процедуры допроса, включая подготовку к нему, можно обратится за юридической помощью. В таком случае юрист будет помогать с составлением правильно сформулированных ответов, отследит ловушки и неправомерные требования инспектора, определит настоящую причину вызова и защитит Ваши права и интересы, проверит протокол и добьётся правок документа при нахождении несоответствий.

10. Итог

Если Вас или Вашего сотрудника вызвали в налоговую на допрос, рекомендуем придерживаться следующего плана действий:

• Успокойтесь: это стандартная процедура, которая произойти может с кем угодно и когда угодно.
• Подумайте, с чем может быть связан вызов: какие сделки Вы проводили в последнее время, проверяют Вашу компанию или компанию контрагента.
• Подготовьте себя и сотрудников: поднимите документы, вспомните обстоятельства сомнительных операций, продумайте единую версию событий.
• Сообщите контрагентам. Они также могут быть вызваны в качестве свидетелей в связи с налоговым контролем, поэтому важно поставить их в известность о проводимом мероприятии и помочь с подготовкой к поездке в налоговый орган.

Если у Вас есть сомнения или необходима консультация опытных юристов, то специалисты ГК «Бизнес Гарант» придут Вам на помощь.

Наши сотрудники изучат Вашу ситуацию, составят индивидуальный план действий, подготовят Вас и других вызванных сотрудников к встрече с налоговым инспектором, составят пакет документов для доказательства невиновности и сопроводят на допрос, при необходимости.

Мы приложим максимум усилий для защиты Вас и Вашей организации.